股权转让是依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业（以下统称为外商投资企业）的投资者或其在企业的出资（包括提供合作条件）份额（以下称为股权）转让给他人的法律行为。股权转让是外商投资企业运营中经常发生的问题，也是公司投资人发生变化这一涉及公司组织结构发生变化的重大事项。实践中，股权转让过程中出现的争议、纠纷也较多。现本栏目对外商投资企业股权转让时应注意的主要法律问题作概要说明，以使股权转让顺利完成，防患于未然。
一、 股权转让协议的订立
股权转让一般通过谈判订立股权转让协议进行。一般来说，股权转让协议应包括以下主要内容：
1、转让方与受让方的名称、住所、法定代表人的姓名、职务、国籍；
2、转让股权的份额及其价格；
3、转让股权交割期限及方式；
4、受让方根据企业合同、章程所享有的权利和承担的义务；
5、违约责任；
6、适用法律及争议的解决；
7、协议的生效与终止；
8、订立协议的时间、地点；
9、其他。
二、股权转让的审批
根据我国外商投资企业法律、法规的规定，外商投资企业转让股权须经有关审批机构批准才能生效。未经审批机关批准的股权变更无效。其中，中外合资经营企业、中外合作经营企业合营、合作一方向第三者转让股权，还须经其他合营方、合作方的同意。
三、其他限制性规定
外商投资企业投资者股权变更必须符合中国法律、法规对投资者资格的规定和产业政策要求。
依照《外商投资产业指导目录》，不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致外国投资者持有企业的全部股权；因股权变更而使企业变成外资企业的，还必须符合《中华人民共和国外资企业法实施细则》所规定的设立外资企业的条件。需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。
除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25％。
四、变更登记
企业应自审批机关批准企业投资者股权变更之日起30日内到审批机关办理外商投资企业批准证书变更手续。中方投资者获得企业全部股权的，自审批机关批准企业投资者股权变更之日起30日内，须向审批机关缴销外商投资企业批准证书。企业应自变更或缴销外商投资企业批准证书之日起30日内，依照《中华人民共和国企业法人登记管理条例》和《中华人民共和国公司登记管理条例》等有关规定，向登记机关申请变更登记，未按照本规定到登记机关办理变更登记的，登记机关依照有关规定予以处罚。
五、股权转让的生效
股权转让协议和修改企业原合同、章程协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效。协议生效后，企业投资者按照修改后的企业合同、章程规定享有有关权利并承担有关义务。
六、股权转让不征收营业税
对股权转让中涉及的无形资产、不动产转让如何征收营业税问题，财政部、国家事务总局规定，以无形资产、不动产投资入股，与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税；对股权转让不征收营业税。
此外，外商投资企业股权转让还应当遵守《中华人民共和国公司法》的有关规定。
特别提示：我国外商投资企业法可谓是我国公司法律中的一朵奇葩，因为前者对外商投资企业有太多的不同于内资企业的特殊规定。具体到股权转让而言，最大的不同莫过于股权转让的生效有赖于审批机关的批准。因为股权转让涉及到外商投资产业的限制，对特殊行业需要由国家控股以及外资企业的“身份”等问题，后者关系到该企业是否还为“外资企业”，由此产生是否享有税收优惠、主管机关对该企业的管理方式、人事管理等一系列问题。 |
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